Достаточно часто в своей практике мы видим удивленные лица доверителей, когда сообщаем им, что договор, который они подписали является незаключенным. Практически все стараются нас поправить: «Как так, договор незаключенный?! Мы ведь его подписали, а значит заключили договор!» К сожалению, далеко не всегда договор, подписанный сторонами, с точки зрения закона является заключенным.
По смыслу ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиями договора. К существенным условиям договора закон относит условие о предмете, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для данного вида договоров, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
1. Форма договора
Гражданский кодекс Российской Федерации установил, что договоры могут быть заключены в устной форме, простой письменной форме, письменной форме с обязательным нотариальным удостоверением, письменной форме с обязательной государственной регистрацией. Выбор формы договора зависит от требований, которые установлены законом и желанием сторон договора. К примеру, договор займа между физическими лицами может быть заключен в устной форме, в простой письменной форме или в письменной форме с нотариальным удостоверением. А договор купли-продажи недвижимости заключается только в письменной форме, и никак иначе.
Если закон установил для определенного вида договора только одну возможную форму его заключения, то заключение данного типа договора в иной форме может повлечь за собой признание его незаключенным или недействительным. Если же закон предоставляет сторонам альтернативные формы для заключения договора, то стороны могут выбрать именно ту форму, которая наиболее подходит для них.
Мы уже обратили внимание на то, что договор займа может быть заключен в трех разных формах. Каждая из форм имеет свои достоинства и недостатки. Если вы заключили договор займа в устной форме, то в случае невозврата денежных средств в срок, по смыслу ст. 162 Гражданского кодекса Российский Федерации, вы не будете вправе ссылаться на показания свидетелей как доказательства заключения договора займа. По сути, заемщик может опровергнуть в суде, что он когда-то брал у вас в долг. А отсутствие договора в письменном виде или долговой расписки может привести к тому, что суд не сможет признать гражданина заемщиком и взыскать с него задолженность. Если же стороны намерены заключить договор займа в письменной форме с нотариальным удостоверением, то они вправе предусмотреть в договоре внесудебный порядок взыскания долга с заемщика через исполнительную надпись нотариуса. Такая возможность предусмотрена ст.ст. 89-94 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11 февраля 1993 г. № 4462-I и Постановлением Правительства Российской Федерации от 01 июня 2012 г. № 543 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей». Преимущество взыскания долга через исполнительную надпись нотариуса заключается в том, что займодавцу нет нужды обращаться в суд с исковым заявлением и проходить все стадии судебного разбирательства.
2. Существенные условия договора
Ранее мы отметили, что договор должен содержать существенные условия. Среди прочих равных в договоре стороны обязаны предусмотреть условие о его предмете. Предмет договора – это то, о чем его стороны фактически договорились.
У каждого типа договоров имеется свой предмет. К примеру, если мы ведем речь о договоре купли-продажи недвижимости, то предметом договора будем выступать конкретный объект недвижимости, который одна сторона продает, а вторая покупает. Если же мы ведем речь о договоре об оказании услуг, то в качестве предмета должны быть указаны какие именно услуги оказывает исполнитель, и какой результат исполнитель должен передать заказчику по договору. Предмет договора определяется в зависимости от того к какому результату собираются прийти стороны при его исполнении.
Помимо предмета договора в тексте могут быть указаны условия о стоимости договора, порядке расчетов между сторонами, сроке действия договора и сроках исполнения сторонами определенных обязанностей. Для каждого типа договоров установлены свои существенные условия. К примеру, для договора подряда существенным условием является срок выполнения подряда. А для договора аренды недвижимого имущества существенным условием является максимально точное описание объекта аренды.
3. Признание договора незаключенным
По смыслу ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор, заключенный с нарушением формы, а также не содержащий в себе условий о предмете и иных существенных условиях, может быть признан незаключенным. Признание договора незаключенным возможно только в судебном порядке.
Заключая договор стороны могут преследовать различные правомерные цели: возникновение, изменение, прекращение правоотношений. Если же суд признает договор незаключенным, то это означает, что между его сторонами не возникло правоотношения. Соответственно, стороны не вправе пользоваться по отношению к друг другу правами и обязанностями, установленными в договоре. По сути признание договора незаключенным означает, что такой договор отсутствует. Как будто стороны его никогда не заключали.
Для признания договора незаключенным совершенно не важно подписан он сторонами, имеются ли оттиски печати на его страницах. В 2015 г. законодатель ввел в Гражданский кодекс Российский Федерации очень важную новеллу. Согласно п. 3 ст. 432 Гражданского кодекса сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору, либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признание такого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности. Указанная новелла в первую очередь направлена на недобросовестных лиц, которые используют пробелы в отечественном праве для достижения своих противоправных целей. Однако, законодатель установил очень важное ограничение в применении п. 3 ст. 432 Гражданского кодекса: сторона утрачивает права требовать признания договора незаключенным только в том случае, если его действия явно противоречат принципу добросовестности. В силу ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации принцип добросовестности означает, что никто не вправе осуществлять гражданские права с целью причинить вред интересам других лиц. Кроме того, п. 5 ст. 10 Гражданского кодекса добросовестность участников гражданского оборота предусматривается в качестве нормального естественного поведения. Безусловно, добросовестность участников договора должна оцениваться в каждом конкретном случае.
4. Толкование договора
Все формулировки в договоре должны быть описаны таким образом, чтобы исключить возможность двоякого понимания условий договора. Если договор составлен с ошибками, либо его условия описаны неконкретно, то это может привести к убыткам для сторон.
В практической деятельности нередки случаи, когда с формальной стороны договор соответствует всем требованиям, которые к нему предъявляются законом и его участниками, однако, в силу разных обстоятельств, некорректное и неточное описание условий договора привело к тому, что каждая сторона читает и применяет его условия по-своему. Классическим примером может служить формулировка: «Казнить нельзя помиловать». В зависимости от того как будут расставлены знаки препинания, так и будет решена судьба человека.
В случае затруднения с определением смысла договора стороны и суд могут использовать положения ст. 430 Гражданского кодекса Российской Федерации. Законодатель предлагает три способа толкования договора:
- Принятие во внимание буквального значения содержащихся в договоре слов и выражений;
- Сопоставление спорных условий договора с другими условиями, и договор в целом;
- Выяснение действительной воли сторон договора.
Нельзя пренебрежительно относиться к вопросам заключения договора. К заключению договора необходимо готовиться с особой тщательностью и методичностью. Проработка всех условий договора – это залог успеха сделки.